El Tribunal de Justicia de la Unión Europea declaró en 2019 que el complemento por maternidad de pensión (desde el 04/02/2021 complemento de pensiones contributivas para la reducción de la brecha de género) concedido únicamente a las madres con dos o más hijos (biológicos o adoptados), con exclusión de los padres que se encuentren en una situación comparable, constituía una discriminación directa por razón de sexo, contraria a la Directiva de igualdad de trato.

En febrero de 2022, el TSJG planteó cuestión prejudicial ante el TJUE, a fin de que se pronuncie sobre si el criterio del Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS) de denegar siempre el complemento de maternidad a los hombres y obligarlos a reclamar en vía judicial supone un incumplimiento administrativo, que, en sí mismo, constituiría una discriminación por razón de sexo, en lugar de un incumplimiento normativo, tal y como defiende el INSS. En función de esta respuesta, la Sala también solicitó que el TJUE dictamine si procede indemnizar a los afectados por los daños y perjuicios causados.

Según informa el propio TJUE, en un comunicado emitido el 14 de septiembre, Luxemburgo deja claro que los tribunales y autoridades administrativas nacionales deben dejar sin aplicar toda disposición nacional discriminatoria sin esperar a que la derogue el legislador. 

La práctica administrativa de denegar la concesión del complemento por maternidad a los padres, incumplinedo la sentencia dictada en 2019, implica «(…) una reparación pecuniaria adecuada, que permita compensar íntegramente los perjuicios efectivamente sufridos como consecuencia de la discriminación. Esta reparación debe tener en cuenta los gastos efectuados por el afiliado, incluidas las costas y los honorarios de abogado».

Esto significa que, una vez constatado el existencia de una discriminación contraria al Derecho de la Unión, se debe aplicar al grupo desfavorecido —en este caso específico, los padres— el mismo régimen del que disfrutan las personas incluidas en la otra categoría —en este caso, las madres.

El Tribunal de Justicia también consideró que la resolución denegatoria hace que los afiliados de sexo masculino tengan que hacer valer su derecho al complemento de pensión litigioso en vía judicial, lo que los expone a un plazo más largo para su obtención, así como, en su caso, a gastos adicionales. Por lo tanto, se debe conceder al afiliado de sexo masculino una reparación pecuniaria adecuada, para así compensar íntegramente los perjuicios efectivamente sufridos como consecuencia de la discriminación. 

La STJEU n.º C-113/22 muestra de forma contundente que se debe otorgar una indemnización adicional por los daños efectivamente sufridos por el afectado.

Fuente: Comunicado de prensa TJUE n.º 141/23 , de 14 de septiembre de 2023

• IT por menstruación incapacitante secundaria. Cada situación de baja médica por menstruación incapacitante secundaria se considerará como un nuevo proceso de IT, que no computará como recaída quedando redactado el artículo 169: “se considerará que existe recaída en un mismo proceso cuando se produzca una nueva baja médica por la misma o similar patología dentro de los 180 días naturales siguientes a la fecha de efectos del alta médica anterior, salvo los procesos por
  bajas médicas por menstruación incapacitante secundaria en los que cada proceso se considerará nuevo sin computar a los efectos del período máximo de duración de la situación de incapacidad temporal, y de su posible prórroga”.
• IT por interrupción del embarazo (sea voluntaria o no).
• IT por gestación de la mujer trabajadora desde el día primero de la semana trigésima novena. La baja por gestación desde el primer día de la semana 39º requerirá el mismo período de cotización que se exige para la prestación por Nacimiento (y que varia en función de la edad de la trabajadora).
  – Menores de 21 años de edad en la fecha del parto o en la fecha de la decisión administrativa o judicial de acogimiento o de la resolución judicial por la que se constituye la adopción: No se exigirá período mínimo de cotización.
  – Con 21 años cumplidos y siendo menores de 26: 90 días dentro de los 7 años inmediatamente anteriores al momento del inicio del descanso o, alternativamente,180 días cotizados a lo largo de su vida laboral con anterioridad a dicha fecha.
  – Con 26 años cumplidos o más:
  180 días dentro de los 7 años inmediatamente anteriores al momento del inicio del descanso o, 360 días cotizados a lo largo de su vida laboral con anterioridad a dicha fecha.

• La I.T por menstruación incapacitante secundaria se abonará desde el día de la baja en el trabajo, a cargo de la Seguridad Social. Una novedad importante de esta baja por menstruación dolorosa es que la Seguridad Social cubre esta prestación desde el primer día, cambia la regla general de la baja laboral de que el trabajador se hace responsable del gasto durante los 3 primeros días, la empresa le descuenta al trabajador una parte de la cuantía para financiar la baja, salvo que en el convenio coletivo aplicable disponga otra cosa. La cuantía del subsidio equivaldrá al 60% de la base reguladora de la cotización a la Seguridad Social, en la nómina, hasta el 20º día y del 75% a partir del 21º día de la baja.

• La I.T por interrupción del embarazo y por gestación desde el día primero de la semana 39, se abonará con cargo a la Seguridad Social, desde el día siguiente a la baja en el trabajo, estando a cargo del empresario el salario íntegro correspondiente a ese día y se abonará hasta el día del parto, salvo que se hubiera antes iniciado una situación de riesgo de embarazo que prevalence sobre la I.T

El próximo 1 de abril entra en vigor una importante modificación que servirá para simplificar los trámites relacionados con las bajas por enfermedad (Incapacidad Temporal (IT). A partir de esa fecha, el facultativo que expida el parte médico de baja, confirmación o alta entregará a la persona trabajadora tan sólo una copia del mismo y no será necesario que la persona trabajadora tenga que trasladar una copia de ese parte a la empresa que lo podrá descargar del Fichero INSS Empresas.

El nuevo sistema funcionará así: el Servicio Público de Salud, mutua o empresa colaboradora remitirá los datos contenidos en los partes médicos de baja, confirmación y alta al Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS) por vía telemática.

Una vez recibida esa información, las empresas podrán consultar los datos a través del Fichero INSS Empresas. Cuando la empresa o el empleador no tenga obligación de incorporarse al Sistema RED, las comunicaciones se realizarán por correo ordinario y por SMS. Esta información estará disponible también en la sede electrónica de la Seguridad Social

Las empresas, por su parte, tienen la obligación de remitir al INSS, en un plazo máximo de tres días hábiles y a través del Sistema RED, los datos económicos del parte médico de baja. De este modo, las empresas ya no tendrán que transmitir al INSS los datos económicos contenidos en los partes de confirmación y de alta, simplificando también estos procesos.

El BOE del 17 de marzo de 2023 publica el  Real Decreto-ley 2/2023, de 16 de marzo, de medidas urgentes para la ampliación de derechos de los pensionistas, la reducción de la brecha de género y el establecimiento de un nuevo marco de sostenibilidad del sistema público de pensiones.

Las medidas contempladas en el citado real decreto-ley tienen como objeto garantizar el poder adquisitivo de todas las pensiones y se establecen subidas adicionales para los pensionistas más vulnerables, refuerza los ingresos del sistema público, especialmente en los años en los que el sistema tiene que soportar un mayor reto demográfico, y diseña un modelo más justo para las personas que han tenido una carrera profesional no lineal, una situación que hasta ahora suponía una merma desproporcionada a su derecho de pensión.